T.C.
YARGITAY
12. HUKUK DAİRESİ
E. 2014/19149
K. 2014/21744
T. 18.9.2014
• İCRA KEFALETİNDEN KAYNAKLI TAKİBİN İPTALİ İSTEMİ ( Kefalet Sözleşmesi 818 S. B.K. Yürürlükte İken Yasaya Uygun Kurulduğundan 6098 S. T.B.K.'nun 583. Md. Düzenlemeden Dolayı Geçersiz Kabul Edilemeyeceği - İcra Kefaleti Geçerli Olduğundan İcra Emrinde İstenen Faiz ve Fer'ilerin İcra Kefaletine Uygun Olup Olmadığı Denetlenerek Sonuca Gidileceği )
• KEFALET SÖZLEŞMESİ ( 818 S. Kanun Döneminde Yapılan - 818 S. Yasa Yürürlükte İken Yasaya Uygun Kurulan Kefalet Sözleşmesinin 6098 S. T.B.K.'nun 583. Md. Düzenlemeden Dolayı Geçersiz Kabul Edilemeyeceği )
• ŞİKAYET ( İcra Kefaletinden Kaynaklı Takibin İptali - 818 S. B.K. Yürürlükte İken Yasaya Uygun Kurulan Kefalet Sözleşmesinin 6098 S. Yasa Yürülüğe Girdiğinde de Geçerli Olduğu/Mahkemece İcra Emrinde İstenen Faiz ve Fer'ilerin İcra Kefaletine Uygun Olup Olmadığı Denetlenerek Karar Verileceği )
• TAKİBİN İPTALİ ( İcra Kefaleti - 818 S. Yasa Yürürlükte İken Yasaya Uygun Kurulan Kefalet Sözleşmesinin 6098 S. T.B.K.'nun 583. Md. Düzenlemeden Dolayı Geçersiz Kabul Edilemeyeceği/Mahkemece İcra Emrinde İstenen Faiz ve Fer'ilerin İcra Kefaletine Uygun Olup Olmadığı Denetlenerek Karar Verileceğinin Gözetileceği )
818/m.484
6098/m.583/1
6101/m.1,7
2004/m.38
ÖZET : Dava; icra kefaletinden kaynaklı takibin iptali istemine ilişkindir. Kefalet sözleşmesi 818 Sayılı BK yürürlükte iken yasaya uygun olarak kurulduğundan 6098 Sayılı TBK'nın 583.maddesindeki düzenlemeden dolayı geçersiz kabul edilemez. 6101 Sayılı TBK'nın Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanun'un 7.maddesinde 6098 Sayılı TBK'nın derdest davalara uygulanması ile ilgili düzenlemenin de olayda uygulama yeri bulunmamaktadır. O halde mahkemece; icra kefaleti geçerli olduğundan icra emrinde istenen faiz ve fer'ilerin icra kefaletine uygun olup olmadığı denetlenerek oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, şikayetin kabulüne ve icra emrinin iptaline karar verilmesi isabetsiz olup, kararın bu gerekçelerle bozulması gerekir.

DAVA : Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının onanmasını mutazammın 28.4.2014 tarih, 2014/9907 Esas - 2014/12377 Karar sayılı daire ilamının müddeti içinde tashihen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:

KARAR : Şikayetçi vekili, icra kefaletinin baskı ve tehdit altında alındığını, damga vergisinin yatırılmadığını, borcun ana para, faiz ve masrafları hesaplanıp net miktarının bildirilmediğini ileri sürerek icra emrinin iptali istemi ile icra mahkemesine başvurmuş; mahkemece, kefaletin TBK'nun 583. maddesine uygun olmadığı, sorumlu olduğu azami miktar ile kefalet tarihinin sözleşmede bulunmadığı, el yazısı ile düzenlenmediğinden icra emrinin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

İİK'nun 38. maddesinde ilam mahiyetini haiz belgeler arasında sayılmış olan icra kefaleti, bu maddenin son fıkrasına göre müteselsil kefalet hükmündedir. Dolayısıyla Borçlar Kanunu'nun kefalete dair hükümlerine uygun düzenlenmesi, icra kefaletleri için de geçerlik şartıdır.

Somut olayda, Türk Borçlar Kanunu'nun yürürlüğe girmesinden önce 23.4.2011 tarihinde Sarıyer İcra Müdürlüğü'nün 2011/1647 Talimat sayılı dosyasından yapılan hacizde, şikayetçi Ç. Ö.'e dosya borcu olan 1.497.685,84 TL'nın tamamına icra kefili olmuş ve bu beyanını imzalamıştır. İcra kefaletinin alındığı tarihte yürürlükte bulunan 818 Sayılı BK'nın 484. maddesine uygun olarak kefalet tesis edilmiştir.

6098 Sayılı TBK ise 1.7.2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir. TBK'nun 583. maddesinin 1. fıkrasına göre; "... Kefalet sözleşmesi yazılı şekilde yapılmadıkça ve kefilin sorumlu olacağı azami miktar ile kefalet tarihi belirtilmedikçe geçerli olmaz. Kefilin sorumlu olduğu azami miktarı, kefalet tarihini ve müteselsil kefil olması durumunda, bu sıfatla veya bu anlama gelen herhangi bir ifadeyle yükümlülük altına girdiğini kefalet sözleşmesinde kendi el yazısı ile belirtmesi şarttır."

6101 Sayılı TBK'nın Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanun'un 1.maddesine göre TBK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önceki fiil ve işlemlere, bunların hukuken bağlayıcı olup olmadıklarına ve sonuçlarına, bu fiil ve işlemler hangi kanun yürürlükte iken gerçekleşmişse kural olarak o kanun hükümleri uygulanır. Kefalet sözleşmesi 818 Sayılı BK yürürlükte iken yasaya uygun olarak kurulduğundan 6098 Sayılı TBK'nın 583.maddesindeki düzenlemeden dolayı geçersiz kabul edilemez. 6101 Sayılı TBK'nın Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanun'un 7.maddesinde 6098 Sayılı TBK'nın derdest davalara uygulanması ile ilgili düzenlemenin de olayda uygulama yeri bulunmamaktadır.

O halde mahkemece; icra kefaleti geçerli olduğundan icra emrinde istenen faiz ve fer'ilerin icra kefaletine uygun olup olmadığı denetlenerek oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, şikayetin kabulüne ve icra emrinin iptaline karar verilmesi isabetsiz olup, kararın bu gerekçelerle bozulması gerekirken Dairemizce onandığı anlaşılmakla karar düzeltme isteminin kabulüne karar verilmesi gerekmiştir.

SONUÇ : Alacaklının karar düzeltme isteminin kabulüyle Dairemizin 28.04.2014 tarih, 2014/9907 Esas - 2014/12377 Karar sayılı onama kararının kaldırılmasına, mahkeme kararının yukarda yazılı sebeplerle İİK'nun 366. ve HUMK'nun 428. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 18.09.2014 tarihinde oybirliği ile karar verildi.

yarx