Sayın av. buğra,

Müteahhit tacir statüsünde olmakla cezai şart konusunda uygulanacak kanuni düzenleme TTK m.24’tür (6102 sayılı TTK m.22). Anılan madde tacirler için BK m.161/3’ün (TBK m.182/3) uygulanamayacağı düzenlemesini havidir. BK m.161/3 (TBK m.182/3) ise cezanın tenkisi ile ilgilidir. Diğer taraftan TTK’da “cezai şart konusunda” aksine düzenleme olmamakla tacir olan müteahhit için de BK m.20’nin (TBK m.27) uygulanabilirliği tartışmasızdır.

TBK m.27: “Kanunun emredici hükümlerine, ahlaka, kamu düzenine, kişilik haklarına aykırı veya konusu imkânsız olan sözleşmeler kesin olarak hükümsüzdür.
Sözleşmenin içerdiği hükümlerden bir kısmının hükümsüz olması, diğerlerinin geçerliliğini etkilemez. Ancak, bu hükümler olmaksızın sözleşmenin yapılmayacağı açıkça anlaşılırsa, sözleşmenin tamamı kesin olarak hükümsüz olur.”

Somut olayınızda da kararlaştırılan cezai şart TBK m.27 çerçevesinde değerlendirilecektir.

Aynı yönde:
http://www.turkhukuksitesi.com/serh.php?did=15393

Kararda geçen HGK kararı için:
http://www.turkhukuksitesi.com/serh.php?did=15235