Alıntı: Yazan Av. Hulusi Metin [b] Ek sorular: SORU 1: Kambiyo senedine bağlanmış alacak ile sözleşmede yer alan “cezai şart” ilişkisi SORU 2: Cezai şart – Munzam zarar ilişkisi SORU 3: Cezai şartın talep edilebilmesi koşulu ve yolu

2. Sorunuz için;

BK.159/2 cevap vermektedir. Alacaklı, "borçlunun kusurunu" ispatlamadıkça cezai şartı aşan zarar talebi kabul edilemez. Burada dikkat edilirse kanun koyucu BK.98'de düzenlenen "kusur karinesi"nden ayrılmış ve alacaklının, borçlunun kusurlu olduğunu ispat zorunda olduğunu belirtmiştir.

Oysa BK.105'te düzenlenen munzam zararda, "Borçlu her kusurundan mesuldür." diyen BK.98/1. madde hükmünün uzantısı olarak, faizle karşılanamayan bir zararı olduğunu iddia eden alacaklının zararı için munzam zarar talep edebileceğini, bu durumda BK.98. uyarınca, BK.105 açık hükmü temelinde alacaklının değil, borçlunun kendi "kusursuzluğunu" ispat etmesi gerektiğini, ispat edemediği takdirde sorumlu olacağını düzenlemektedir.Bu anlamda da kusuru ispat bakımından bir fark söz konusudur.