|
|
|
|
|
|
Sayın meslektaşım çekler vade tarihinden 6 ay geçmekle kambiyo niteliğini kaybetmiş olduğunu iddia ediyorsunuz ve daha sonra ilamsız takibe konulduğunu sölüyorunuz.Peki başlatılan ilamsız takip neticesinde itirızn iptali için nasıl asliye ticaret mahkemesinde dava açma imkanınız oluyor?Vade tarihinden itibaren 6 ay geçmekle kambiyo niteliğini kaybeden çek adi senet haline dönüşür ve sadece ilamsız takibe konu edilebilir.Bu sebeple yapılacak itirazın kaldırılması da asliye yada sulh hukuk mahkemesinden(itiraz edilen alacağın miktarına göre) istenir.Burada bir çelişki oluşmuş gibi görüyorum.
Sizin bahsetmiş olayınıza dönersek;itirazın iptali davasının açıldığını varsayıyoruz.Dava takip edilmediğinden dolayı işlemden kaldırılıyor.Bu sebeple dava hakkında bir hüküm verilmediğinden ve itirazda kalkmadığından dolayı yapılan talep ile icra müdürü ödeme emri gönderemez çünkü borçlu tarafından yapılan itiraz bertaraf edilmemiştir.Aksinin tespiti İİK.16 gereğince şikayet sebebidir.İtirazın iptali davası açma hakkınız var ise ve zamanaşımına uğramamşsa bu davayı yenilemeden;alacak davası açmada alacaklı tarafın hukuki yararı yoktur.Çünkü itirazın iptali bir eda davasıdır yani hem tespit hükmü hemde o tespit edilen alacakla alakalı olarak eda hükmü içermektedir.Bu sebepledir ki itirazın iptali ile açılmış olan icra takibindeki alacağa yönelik yapılan itiraz için kaldırma kararı verileri/bertaraf edilir ve takip konusu alacak için eda hükmü yani devam hükmü içerir.Bu sebeple dava yenilenerek dava dilekçesinde belirtmiş olması durumunda hep alacağın %40 oranında tazminat ile diğer tespit ve eda hükümlerini elde edersiniz.Alacak davası itirazın icra mahkemesinden kaldırılması sonucunda maddi anlamda kesin hüküm teşkil etmeyen icra mahkemesi kararlarına karşı genel mahkemelerde açılacak olan bir davadır.Bu sebeple yapılacak en akıllı hamle dosyanın yenilenerek davaya devam edilmesi ve itirazın hükümden düşürülmeye çalışılmasıdır.SAYGILARIMLA.Umarım yardımcı olabilmişimdir.Çalışmalarınızda başarılar diliyorum.
|
|
 |
|
 |
|
İşlemden kaldırıldığı tarihten itibaren taraflarca üç ay içerisinde yenilenmeyen davanın açılmamış sayılmasına mahkemece resen karar verilir ve dosyanın kaydı kapatılır(HUMK 409/V).Bu nedenle bu üç aylık süre geçmişse,sözü edilen işlem, mahkemece ihmal nedeniyle yapılmamış bile olsa davanın yenilenmesi mümkün değildir.Dolayısıyla yapılacak tek şey gerekli harç yatırılarak alacak davası açmaktır.Bu arada açılmamış sayılmasına karar verilen dava kesin hüküm itirazına esas teşkil etmez.
Diğer yandan zamanaşımına uğramış bir çekten dolayı temel ilişkiye dayalı olarak açılacak bir alacak davasında işbölümü bakımından Ticaret Mahkemesi görevliyse(TTK 4 ve 5.maddeleri) davanın Ticaret Mahkemesinde açılması sayın Wellan'ın ileri sürdüğünün aksine bir çelişki değil,muhtemel bir işbölümü itirazını bertaraf etttiğinden,yerinde bir tercih ve hukuki bir doğrudur.