1-Öncelikle, ortaklığının giderilmesi istenen evin aile konutu olduğunun tespitine ilişkin bir davayı, sulh hukuk mahkemesinin önelini beklemeden de açabilirsiniz. Hukuki yararınız vardır. Örnek karar.

Alıntı: T.C. YARGITAY 2.Hukuk Dairesi Esas: 2008/12535 Karar: 2008/14964 Karar Tarihi: 12.11.2008 ÖZET: Davacının, Aile konutu ve ev eşyasının sağ kalan eşe özgülenmesi hakkını kullanabilmesi için, böyle bir tespit kararı istemekte hukuki yararı mevcuttur. O halde, mahkemece yapılacak iş; tarafların tüm delillerini toplayıp, gerektiğinde keşif de yapılıp, bu konutun aile konutu olup olmadığını tespit etmekten ibarettir. (4721 S. K. m. 194, 240, 652) (1086 S. K. m. 76) Dava: Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü: Karar: Davacı vekili, dava dilekçesinde; müvekkilinin eşinin 02.12.2005 tarihinde vefat ettiğini, 3/4 hissesi mirasbırakan H.. adına kayıtlı olan Ö.. Ü.. köyündeki 1230 parsel sayılı taşınmazdaki meskenin aile konutu olduğunu, ölen eşinin diğer mirasçıları tarafından bu payla ilgili olarak ortaklığın giderilmesi davası açıldığını, bu konuttan çıkarıldığı taktirde mağdur olacağını ileri sürerek, konutun aile konutu olduğunun tespitine karar verilmesini istemiş; Mahkemece; Türk Medeni Kanunu'nun 194. maddesi gereğince meskenin aile konutu olduğunun tespitinin istenebilmesi için, eşlerin her ikisinin de sağ olması gerektiği, eşlerden birinin ölümü halinde Türk Medeni Kanunu’nun 240. maddesi gereğince dava açılmasının mümkün olduğundan bahisle, istek reddedilmiştir. Olayları açıklamak taraflara, hukuki nitelendirme hakime aittir. (HUMK. m.76) Somut olayda davacı, 1/4 payı kendisine, 3/4 payı da ölen eşine ait olan konutun, aile konutu olduğunun tespitini istemiştir. Davacının, Türk Medeni Kanunu’nun 240. ve 652. maddelerinin kendisine tanıdığı hakları kullanabilmesi için, böyle bir tespit kararı istemekte hukuki yararı mevcuttur. O halde, mahkemece yapılacak iş; tarafların tüm delillerini toplayıp, gerektiğinde keşif de yapılıp, bu konutun aile konutu olup olmadığını tespit etmekten ibarettir. Açıklanan husus üzerinde durulmadan yasal olmayan gerekçe ile isteğin reddi doğru bulunmamıştır. Sonuç: Temyiz edilen kararın yukarda gösterilen sebeple BOZULMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine, iş bu kararın tebliğinden itibaren on beş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 12.11.2008 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤) Sinerji Mevzuat ve İçtihat Programları

2-Mahkemenin önel vermemesi hatalıdır. Örnek karar.

Alıntı: T.C. YARGITAY 2.Hukuk Dairesi Esas: 2003/16769 Karar: 2004/1276 Karar Tarihi: 09.02.2004 ÖZET : Olayları açıklamak taraflara, hukuki nitelendirme hakime aittir. Mahkemece, yapılacak iş, öncelikle taşınmazın aile konutu olup olmadığının tesbiti ile ilgili aile mahkemesinden karar alması için davacıya önel vermek, bu konuyu bekletici ön sorun yapmak, taşınmaz aile konutu ise ve parselin değerine nazaran bu parsel hakkında miras hükümlerine uygun inceleme yapılması için dava dilekçesini görev yönünden reddetmek, bu konuyu görevli mahkemeye bırakmak, eğer taşınmaz aile konutu değilse ortaklığın giderilmesi hükümlerine göre konuyu inceleyip bir karar vermekten ibarettir. (4721 S. K. m. 652) (1086 S. K. m. 76) Dava: Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü: Karar: Olayları açıklamak taraflara, hukuki nitelendirme hakime aittir. ( HUMK. md. 76 ) Dava, 332 parsel sayılı taşınmaz yönünden de taşınmazın aile konutu olduğundan bahisle, miras bırakanın ölüm tarihine göre Türk Medeni Kanununun 652. maddesine uygun mülkiyet hakkının tanınması istemi, 4044 ve 258. parsel sayılı taşınmazlar yönünden ortaklığın giderilmesi davasıdır. Ancak 332 parsel sayılı taşınmaz aile konutu değilse bu taşınmaz yönünden de dava ortaklığın giderilmesi şeklinde incelenecektir. O halde, mahkemece, yapılacak iş, öncelikle 332 parsel sayılı taşınmazın aile konutu olup olmadığının tespiti ile ilgili aile mahkemesinden karar alması için davacıya önel vermek, bu konuyu bekletici ön sorun yapmak, konut ve 332 parsel sayılı taşınmaz aile konutu ise ve parselin değerine nazaran bu parsel hakkında miras hükümlerine uygun inceleme yapılması için ( TMK. md. 652 ) dava dilekçesini görev yönünden reddetmek, bu konuyu görevli mahkemeye bırakmak, eğer 332 parsel sayılı taşınmaz aile konutu değilse ortaklığın giderilmesi hükümlerine göre konuyu inceleyip bir karar vermekten ibarettir. Bu yön gözetilmeden yanlış nitelendirme eksik araştırma ve inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir. Sonuç: Temyiz olunan hükmün açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, bozma nedenlerine göre sair hususların incelenmesine yer olmadığına, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine, 09.02.2004 gününde oybirliği ile karar verildi. Sinerji Mevzuat ve İçtihat Programları

3-Müvekkilinizin başka evi ve arsası olması, dava konusu konutun aile konutu vasfı taşımasına engel değildir.

TMK.194. Madde gerekçesi... Madde eşlerin aile konutlarıyla ilgili hukukî işlemlerde eşlerin serbestliği ilkesine istisna getirmiş ve böylece, aile konutu ile ilgili bazı hukukî işlemlerin diğer eşin rızasına bağlı olduğu kabul edilmiştir. Aile konutu eşlerin bütün yaşam faaliyetlerini gerçekleştirdiği, yaşantısına buna göre yön verdiği" acı ve tatlı günleri içinde yaşadığı, anılarla dolu bir alandır. Bu nedenle bu denli önemli bir malvarlığıyla ilgili olarak eşlerin tek başlarına hukukî işlemleri yapması diğer eşin önemli yararlarını etkileyebilir. Bunun sonucu olarak madde, konutla ilgili kira sözleşmesinin feshini, bu konutun başkalarına devrini ya da konut üzerindeki hakları ve buna benzer diğer hukukî işlemlerle tamamen ya da kısmen sınırlarımasını diğer eşin rızasına bağlamıştır...

Görüldüğü üzere ne madde metni ne gerekçesi,tapu alikinin başka evleri olmasını engel olarak kabul etmemiştir. Arsanın aile konutu olabilme vasfı yoktur vs..

4-Ortaklığın giderilmesi davası iki taraflı dava özelliği taşır. Davacının kendi dava konusu olan taşınmazın ortaklığının giderilmesinde iddia genişletmesi söz konusu olmayacaktır.

Sizin, taşınımazın aile konutu olduğunun tespiti davasını açmanız halinde, görevli ve yetkili mahkemede gerekli savunmasını yapacaktır.

Öte yandan, ortaklığın giderilmesi davasına konu evin, aynen taksimi mümkün olamayacağından, "satış" sureti ile ortaklığının giderilmesinin istendiği açık olmakla birlikte, hakimin ek açıklama istemesi halinde de çözülebilecektir.

Kolay gelsin.