Değerli meslektaşlarım,

Somut bir olayda, davacılar vekili, ölünceye kadar bakma akdinin iptalini talep ediyor. Öte yandan, davalı yan da , akdin tenfizini ve taşınmazın davalı adına tescilini talep ediyor. İki dava eşzamanlı yürüyor.

Aşamalarda, ölünceye kadar bakma akdinin iptaline yönelik dava reddediliyor (muvazaa olmadığı gerekçesiyle).

Oysa murisin akde konu taşınmazının dışında sadece bir taşınmazı daha var akit anında (ve halihazırda) ve akit dışı terekeye dahil olan taşınmaz, akde konu olan taşınmazdan da kıymetsiz.

Akdin iptaline yönelik dava temyiz neticesi onanmış, ancak karar düzeltme süreci henüz mümkün.

Tescil davası ise derdest.

Sorum:

Akdin iptali davası açılırken, davacı yan -bence- hata ederek, olmadığı takdirde tenkis istememiş. Dava terditli açılmamış. Bildiğiniz üzere tenkis davaları ise, murisin ölüm tarihinden itibaren (elbet ölümden önce tasarruf biliniyor ise) bir yıllık zamanaşımına tabi. Dolayısıyla somut olayda, şu an için tenkis davası açma olanağı yok. Gerçi karşı yan cevap süresi içinde zamanaşımı defi dermeyan etmezse, daha sonra ileri sürse bile savunmanın genişletilmesi itirazı ile karşılaşabileceğinden, bunu es geçebilmelerini olanak dahilinde görmek de mümkün. Ama bu sadece bir ihtimal.

Uygulamada, tenkis davası açıldığı takdirde, yukarıda belirtiğim bir yıllık süre aşılmış ise ve zamanaşımı hususunun ileri sürülmesi halinde , dava redde mahkum.

Ancak; eda davası niteliğindeki tescil davası sonuçlanıncaya dek, akde konu taşınmaz, murislerin terekesi dahilinde sayılıyor. ve bu tür davalarda TENKİS BİR DEF'İ OLARAK "HER ZAMAN" ileri sürülebiliyor.

Şimdi, tenkis davası açma hakkını esasen yitirmiş olan varisler, bakım borçlusununn açtığı ölünceye dek bakma akdinin tenfizi ve taşınmazın bakım borçlusu adına tapuya tescili davası sürmekte olduğundan ve anılan dava da niteliği itibariyle bir "eda davası" olduğundan, yine "tenkis def'i" süreye bağlı olmaksızın yargılamanın her aşamasında iler sürülebileceğinden:

Varis davalılar tescil davasında tenkis def'inde bulundukları takdirde, dosyaya bakan yargıç ne yapacaktır? Bundan sonraki uygulama nedir? Tenkis hesabı yapılacak mıdır? Yapılacaksa tenkise konu olacak miktar için, akdin tenfizini isteyen bakım borçlusunun tescil isteği ne olacaktır? Tercih hakkı sorulacak mıdır?

Yani özetle, tescil davasında tenkis def'inde bulunulduğu takdirde, tenkis def'i ileri süren lehine, tenkis davasındaki davacı haklarının tümünü sağlayacak mıdır?

Saygılarımla...

Av.Şehper Ferda DEMİREL